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经营烟药应有许可假冒伪劣更要受罚 法制日报20170514  

2017-05-16 11:57:52|  分类: 工人工伤役兵 |  标签: |举报 |字号 订阅

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经营烟药应有许可假冒伪劣更要受罚

( 2017-05-14 ) 稿件来源: 法制日报案苑
经营烟药应有许可假冒伪劣更要受罚  法制日报20170514 - 发改之家 - 发改之家
  漫画/高岳
  为维护市场正常秩序、保证人民生命健康安全,我国法律对一些重要物资和商品实行限制经营买卖。所谓限制经营买卖,是指依照法律法规不允许在市场上自由买卖。对于这些限制经营买卖的物品,只有经过国家有关部门的批准、获取经营许可证之后才能从事收购、储存、运输、加工、批发、销售等经营买卖活动。没有经过许可、批准而擅自予以经营买卖的,就属非法经营。
  为打击、惩治非法经营活动,我国刑法规定了非法经营罪。所谓非法经营罪,是指未经许可经营专营、专卖物品或其他限制买卖的物品,买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件,以及从事其他非法经营活动,扰乱市场秩序,情节严重的行为。
  应当指出,非法经营罪中的限制经营的物品虽然多种多样,但都必须为国家有关法律、法规所明确规定,而且只有有关法律、法规规定限制经营的,才属限制经营物品,否则,就不能对之加以认定。此外,是否为限制物品,并非一成不变,国家根据实际需要,可以加以变化调整。
  本期案苑版的案例所涉及的卷烟和药品就是国家法律和法规限制经营买卖的物品,凡是经营买卖这两类物品都必须获得国家有关部门的许可和批准,否则就可能构成非法经营罪。值得注意的是,非法经营活动有时不但能够构成非法经营罪,而且还可能同时构成生产、销售伪劣商品罪和生产、销售假药罪等其他犯罪。这在刑法理论上称为罪名竞合,在此种情形下,应当选择其中处罚最重者定罪量刑。
  本期海南省三亚市中级人民法院审理的黄达豪非法经营罪案,被告人黄达豪就同时构成销售假冒注册商标的商品罪(未遂)、销售伪劣产品罪(未遂)、非法经营罪,最终人民法院择一重罪即以非法经营罪定罪量刑。
(胡勇)  
卖假烟构罪没商量

( 2017-05-14 ) 稿件来源: 法制日报案苑
  □ 本报记者   邢东伟
  本报见习记者 翟小功
  未取得烟草专卖零售许可证,还大量销售假烟,黄达豪近日被法院终审以非法经营罪判处有期徒刑两年。据了解,该案在定罪方面,还遇到了罪名之争。
  2013年10月起,黄达豪未取得烟草专卖零售许可证,向“春子”“阿威”销售伪劣卷烟共7700元。2013年12月5日,黄达豪雇佣货车司机倪永新(另案处理)到海南省三亚市国通快递公司将卷烟运输至港门村仓库时,被公安民警抓获。在现场,民警当场扣押仓库内存放的软中华、硬中华、软玉溪、软牡丹、利群等12种品牌933.5条卷烟。经鉴定,均为假冒注册商标且伪劣的卷烟,涉案金额13.9万余元。次日中午,民警与黄达豪一起到国通物流公司,扣押了黄达豪准备用于销售的250条黄鹤楼牌卷烟。经鉴定,这些卷烟也均为假冒注册商标且伪劣烟,涉案金额3.7万元。
  2016年9月26日,三亚市中级人民法院一审认为黄达豪犯非法经营罪,判处有期徒刑两年。宣判后,黄达豪不服提出上诉。
  近日,海南省高级人民法院终审后认为,根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款规定,违反国家烟草专卖管理法律法规,未经烟草专卖行政主管部门许可,无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明,非法经营烟草专卖品,情节严重的,依照刑法第二百二十五条的规定,以非法经营罪定罪处罚。据此,法院终审后驳回上诉,维持原判。
  该案是一起典型的非法经营烟草的刑事案件。实践中,对上述解释规定有两种观点。第一种观点认为,此条款规定的烟草专卖品一般是指真烟,行为人只有非法销售真烟才构成非法经营罪;第二种观点认为,只要行为人未取得烟草专卖许可证明,无论非法销售真烟或假烟,均应以非法经营罪定罪处罚。
  本案承办法官庭后表示,第一种观点是对法条的片面理解。因为,假如销售假烟不构成非法经营罪,销售真烟才构成非法经营罪,则会造成“非法销售假烟反而比非法销售真烟处罚较轻”,这既不符合刑罚的立法本意,也不利于体现司法公正。
  在我国,对烟草专卖品的生产、销售、进出口依法实行专卖管理,并实行烟草专卖许可证制度。因此,本案是否构成非法经营罪,关键点在于被告人是否取得烟草专卖许可证明,没有经营许可证明,则同时构成销售假冒注册商标的商品罪(未遂)、销售伪劣产品罪(未遂)、非法经营罪竞合,应择一重罪即以非法经营罪处罚。如被告人已取得烟草专卖许可证明,则不构成非法经营罪,只同时构成销售假冒注册商标的商品罪(未遂)、销售伪劣产品罪(未遂)竞合,应择一重罪即以销售假冒注册商标的商品罪(未遂)处罚。
售假药赔钱又获刑

( 2017-05-14 ) 稿件来源: 法制日报案苑
  □ 本报记者 黄洁 
  石某通过网络在凡某处买了一盒溶脂针,注射后导致皮肤出现红肿等症状,经鉴定属轻伤一级。北京市石景山区人民法院对此案审理后,认定被告人凡某犯销售假药罪,判处其有期徒刑三年零六个月,并处罚金5000元。
  2014年9月前后,凡某通过微信以1300元的价格从申某(另案处理)处购进蜜拉贝儿溶脂针一盒。凡某称其与申某只是通过微信认识的,因购买后发现自己怀孕,无法使用溶脂针,便在自己的微信上进行推销出售。后来,石某因搜索美容相关信息,加入某微信群,与凡某相识。石某想要减肥,便看中了该款溶脂针,并因之前在凡某处购买过玻尿酸且由凡某注射,感觉良好,便与凡某进行沟通。
  2014年12月,石某从凡某处购买该蜜拉贝儿溶脂针一盒,凡某在未取得《药品经营许可证》的情况下,将溶脂针带至某宾馆客房内,以现金1850元的价格出售给石某,并在该客房内将该溶脂针注射在石某的腹部及腿部,另向石某收取注射费用1400元。
  几天后,石某开始出现红肿等症状,随后到某医院进行治疗,凡某获知后联系申某,并与申某一同前去医院,并各自赔偿石某5万元。经诊断,石某下腹部及双大腿溶脂后皮肤脓肿合并感染,经鉴定属轻伤一级。经北京市石景山区食品药品监督管理局认定,蜜拉贝儿溶脂针应按假药论处,给予凡某没收违法所得1850元,并处违法销售药品货值4倍的罚款7400元。
  后该案被检察机关提起公诉。在法院庭审期间,石某家属表示,凡某的溶脂针不是自己买来用的,不接受凡某最高18万元的赔偿金,不同意调解,提起刑事附带民事赔偿要求。而凡某除了向石某家属道歉外,在开庭审理过程中均无异议。
  法院审理后认为,凡某为谋取非法利益,明知是假药而予以销售,且对人体健康造成严重危害,其行为已构成销售假药罪,并据此对其作出了如上判决。
微信卖烟被判刑

( 2017-05-14 ) 稿件来源: 法制日报案苑
  □ 唐丽
  2014年10月开始,女子张某在未获得国家烟草专卖许可的情况下,用支付宝、微信账户付款方式非法购进软中华、硬中华、牡丹等20余种品牌香烟,通过手机QQ、微信,以快递或直接送货的方式非法销售。因价格比市面上低廉,销路一直不错,不到两年时间,销售额达10.6万余元。案发后,公安机关依法在张某的住所查获香烟269条,价值4.7万余元。
  宁夏回族自治区石嘴山市惠农区人民法院对此案审理后认为,香烟是国家专营专卖的产品,属于限制经营,售卖香烟需要取得烟草专卖许可证。张某未经国家烟草专卖行政主管部门许可,非法经营卷烟价值15.3万余元,情节严重,其行为已构成非法经营罪,依法应予惩处。考虑到张某归案后能如实供述自己的罪行,且当庭表示自愿认罪,法院依法从轻处罚,判处其有期徒刑两年零六个月,缓刑三年,并处罚金4万元。
  法官庭后表示,法律禁止经营或者限制经营的产品,包括烟草专卖品、药品、管制刀具等。部分通信产品,比如电视卫星接收器等,也需要审批后才有资格销售和安装。凡是法律禁止生产、销售或者安装的,都不允许买卖;没有取得许可而进行生产、安装、销售等活动达到一定数额,就会涉嫌构成非法经营罪。在网上通过微商、电商等途径销售,一样属于违法行为将被追责。
擅制药品坑自己

( 2017-05-14 ) 稿件来源: 法制日报案苑
  □ 本报记者  台建林
  本报通讯员 弓鸿雁
  2016年2月以来,白某受利益驱使在没有《药品生产许可证》和《药品经营许可证》的情况下,为了谋取利益,用土槿皮、苦参、黄柏等材质,从网上购买了氯化钠注射液、包装袋,在家中自行配置并包装成“脚气粉”“脚气灵”“脚气一喷灵”等,粘贴上自己编制、打印的标签,向外称可以治疗脚臭、脚汗、蜕皮、脚癣,通过微信朋友圈和粘贴广告纸的形式进行宣传,以10元的价格向不明真相的人们进行销售。
  2016年5月,经陕西省榆林市食品药品监督局认定,以上药品为假药。据此,公诉机关认为白某的行为触犯刑法,提请法院依法判处。
  陕西省吴堡县人民法院对此案审理后认为,白某违反国家药品管理法律法规,生产、销售假药,其行为已构成生产、销售假药罪。白某认罪态度较好,犯罪情节较轻,有悔罪表现,且没有再犯罪的危险,宣告缓刑对其所居住社区没有重大不良影响,可宣告缓刑。
  据此,法院依据刑法有关规定,判决白某犯生产、销售假药罪,判处拘役三个月,宣告缓刑六个月,并处罚金5000元;禁止被告人白某在缓刑考验期限内从事药品生产、销售;扣押在案的假药予以没收。
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